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El secretario general de la Unasur, Néstor Kirchner, afirmó el martes, tras la firma del acuerdo que restableció las relaciones entre Venezuela y Colombia, que el balance de la cumbre "es muy bueno" y aseguró que "los latinoamericanos estamos maduros y demostramos que podemos resolver nuestros temas".

Kirchner habló con periodistas argentinos minutos antes de emprender el regreso a Buenos Aires tras haber participado ayer, en la quinta San Pedro Alejandrino, en Santa Marta, en la reunión entre los presidentes de Venezuela, Hugo Chávez, y de Colombia, Juan Manuel Santos.

El titular de la Unasur realizó un balance tras haberse logrado, en la reunión que duró más de tres horas, el restablecimiento de las relaciones entre los dos países y la firma de acuerdos para cooperación y recuperación del comercio y la integración social.

"Cuando se priorizan los objetivos, cuando se trabaja dejando de lado cualquier cuestión de juego mediático, en un tema tan delicado entre Colombia y Venezuela, el balance es muy bueno", dijo.

Kirchner destacó que hubo "mucha madurez y reflexión por parte de los gobiernos" colombiano y venezolano, que acordaron actuar en forma conjunta para superar todos los inconvenientes.

"Hubo un muy buen comportamiento de los cancilleres y de los presidentes, hubo mucho cuidado de la privacidad, para no enturbiar algo que era muy difícil, porque el tema de la denuncia colombiana ante la OEA había dañado duramente la relación entre los dos países, y entonces todo eso dificultaba la situación", agregó.

El ex presidente argentino definió a los dos presidentes como "muy racionales y responsables" y destacó el trabajo de los cancilleres María Angela Holguín, de Colombia, y Nicolás Maduro, de Venezuela.

"Logramos encuadrar la tarea, restablecer las relaciones bilaterales, armar una agenda en temas fundamentales y por supuesto, en manos de los cancilleres queda ahora la elaboración de la hoja de ruta con la colaboración necesaria de la secretaría general de la Unasur para seguir vertebrando y consolidando el proceso", afirmó.

Además, aseguró que "éste fue un proceso que no se puede repetir nunca más, porque la región no se puede ver sacudida por este tipo de situaciones".

Kirchner se mostró "conforme con que la Unasur haya cumplido la tarea, porque es garantizar la paz, respetar la autodeterminación de cada una de las naciones, porque da garantías y consolida la convivencia en Latinoamérica".

"Los latinoamericanos estamos maduros y grandes y estamos demostrando que somos capaces de solucionar nosotros mismos esos temas", dijo.

"Días pasados se resolvió el tema de Uruguay y la Argentina, ahora el de Venezuela y Colombia, y recuerden que para poder solucionar el problema con Chile tuvimos que recurrir al Vaticano. Fíjense cómo se ha avanzado en la región, qué grado de madurez hay que estos temas podemos canalizarlos por nuestra institucionalidad", subrayó.

El secretario de la Unasur habló también del futuro del bloque político regional y anunció que en su reciente viaje a Paraguay y Chile se reunió con legisladores que le aseguraron que los países firmarán el tratado constitutivo de la Unasur y que también lo hará en poco tiempo más Surinam.

"Con estos tres países serían nueve los que firmaron el tratado y así el bloque político tomará vida institucional plena", afirmó.

"Es fundamental trabajar en todo el proceso de integración política, social, educativa, de infraestructura, que debe llevar adelante la Unasur", afirmó.

Agregó Kirchner que "necesitamos hacer observatorios económicos, de defensa, de derechos humanos, de libertad de expresión que tiendan a consolidar, y que la intelectualidad y los pueblos de Latinoamérica puedan discutir con mucha fortaleza, desde la diversidad, la estructuración de un pensamiento de funcionamiento que garantice esa diversidad y esa pluralidad".

 

Foto: www.lapatilla.com

Ayer 9 de agosto los ministros de agricultura de Ecuador y Perú firmaron el Convenio Binacional Puyango - Tumbes que crea la Unidad de Coordinación Binacional para dar inicio al Proyecto Especial Binacional Puyango-Tumbes (PEBPT).

Con un costo de 296 millones de dólares, de los cuales 86 millones corresponden a las obras binacionales en zona de frontera, este proyecto significará para el Perú una ampliación de la frontera agrícola en 19 mil 550 hectáreas.

Desde el Ministerio de Agricultura han anunciado que este proyecto apoyará el cultivo de nuevos productos para la conquista de los mercados internacionales y, además, buscará elevar la calidad de vida de los miles de productores de ambas naciones.

Aguardemos que los pequeños y medianos agricultores puedan acceder a estas nuevas hectáreas irrigadas y no, como en el caso del proyecto Olmos, que la subasta de las tierras esté diseñada para que participe únicamente la gran inversión privada, cuyos productos se destinan al mercado exterior.

El Cuarto Foro Social de las Américas sesionará a partir de este miércoles en Asunción, la capital paraguaya, con la participación de más de 10 000 personas.

Los detalles organizativos, logísticos y metodológicos se ultiman para la celebración de la cita, que es uno de los principales espacios para la construcción de una nueva agenda global y ciudadana.

Hasta la fecha confirmaron su presencia también representantes de Francia, España, Bélgica, Holanda, Alemania y El Líbano.

Cristina Coronel, del grupo facilitador del Foro Social de las Américas, dijo que es importante y estratégica la participación de los movimientos y organizaciones sociales de Paraguay, ya que permitirá poder visibilizar a ese país en la agenda internacional y mostrar la lucha de su pueblo.

Así mismo se conoció que el presidente de Ecuador, Rafael Correa, abogó porque la Comunidad Andina y el Mercado Común del Sur converjan en UNASUR, Unión de Naciones Suramericanas, organismo de integración nacido en la región y que, a juicio del primer mandatario, marcha de manera satisfactoria.

En entrevista con el diario colombiano El Tiempo, señaló el jefe de estado que la Comunidad Andina - conformada por Bolivia, Colombia, Ecuador y Perú- se tiene que revisar profundamente porque los tiempos han cambiado y ahora el área fundamental es América del Sur.

Afirmó Correa que en ciertos aspectos, la UNASUR, en dos años y medio, ha hecho más que la Comunidad Europea en 25.

El primer mandatario ecuatoriano opinó que casos como el de la crisis diplomática entre Venezuela y Colombia no han entorpecido las tareas del bloque integracional, aunque reconoció que SÍ son de preocupación regional.

El presidente de Brasil, Luiz Inácio Lula da Silva, destacó hoy los resultados de la 39 Cumbre del Mercado Común del Sur (MERCOSUR), efectuada la semana anterior en Argentina, al punto de ser la mejor de los últimos ocho años.

El 4 de agosto de 2010, la Corte de Apelaciones de Valdivia, sur de Chile, dictó sentencia acogiendo recurso de protección a favor de comunidades mapuche de Lanco,  afectados por la ilegal Resolución Exenta Nº 041, de 5 de abril de 2010 de CONAMA que calificó favorablemente la Declaración de Impacto Ambiental del proyecto "Estación de Transferencia de Residuos Sólidos Lanco-Panguipulli" cuyo titular es la Municipalidad de Lanco.

Con esta nueva sentencia, ya suman tres las Cortes de Apelaciones del sur de Chile, territorio mapuche, - Temuco, Valdivia, Puerto Montt - que han acogido recursos contra resoluciones administrativas que incumplen con el deber de consultar a los pueblos indígenas, tal como lo establece el Convenio 169 de la OIT.

La sentencia, entre otros considerandos, establece que

"No cabe duda que existe una vinculación de las comunidades indígenas del sector donde se emplazará el proyecto con el medio ambiente que lo rodea, por lo que es atinente en la especie lo que señala la Declaración de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas que en su artículo 25 contempla el derecho de los pueblos indígenas a "mantener y fortalecer su propia relación espiritual con las tierras, territorios, aguas, mares costeros y otros recursos que tradicionalmente han poseído u ocupado y utilizado de otra forma".-

"El Convenio 169 - sobre Pueblos Indígenas y Tribales que se alude en el recurso es relevante en esta materia; en su artículo 6 Nº 1, indica: Al aplicar las disposiciones del presente convenio los gobiernos deberán: a) consultar a los pueblos interesados mediante procedimientos apropiados y en particular a través de sus instituciones representativas cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente "


Se publica texto completo de la sentencia

Corte de Apelaciones de Valdivia

 VALDIVIA, cuatro de agosto de dos mil diez.-

 

VALDIVIA, cuatro de agosto de dos mil diez.-


VISTOS:

A fojas 6 y siguientes doña Faumelisa Febe Manquepillan Calfuqueo, mapuche, artesana, domiciliada en sector Puquiñe, comuna de Lanco, Presidente de la Comunidad Indígena Puquiñe; don Antonio Quitrecura Vera, domiciliado en el km. 14 del camino Lanco-Panguipulli; Presidente del Comité de Agua "Comité Agrícola Campesino Salto de Agua" y don Eduardo Moya Reyes, domiciliado en el km. 14,5 del camino Lanco-Panguipulli, recurren de protección en contra de la Comisión Regional del Medio Ambiente de la Región de Los Ríos representada por su Presidente, Intendente de dicha Región, don Juan Andrés Varas Braun, con motivo de la dictación de la Resolución Exenta Nº 041, de 5 de abril de 2010 que calificó favorablemente la Declaración de Impacto Ambiental del proyecto "Estación de Transferencia de Residuos Sólidos Lanco-Panguipulli" y cuyo titular es la Ilustre Municipalidad de Lanco, representada por su Alcalde don Luis Cupertino Gómez, resolución que no cumple con la normativa constitucional, legal y reglamentaria, además de existir falta de fiscalización, actos y omisiones que conculcan las garantías constitucionales establecidas en los numerales 1, 2 y 8 del artículo 19 de la Constitución Política de la República, al haber sido dictada al margen de la normativa indígena y ambiental correspondiente y con notable carencias de fundamento, constituyendo por lo tanto un acto ilegal y arbitrario.-


Señala que el proyecto ingresó al Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental de la Región de Los Ríos el 28 de julio de 2009, proyecto que pretende la construcción de una estación de transferencia de residuos sólidos domiciliarios y cuya operación contempla la recepción y traslado de dichos residuos generados en las comunas de Lanco y Panguipulli, para ser dispuestos finalmente en el futuro Relleno Sanitario de Morrumpulli, comuna de Valdivia, y que se ubicará en el sector de Las Quemas, km. 14,8 del camino que une las localidades de Lanco y Panguipulli, proyecto que fue admitido a tramitación por la Comisión Regional de Medio Ambiente el día 4 de agosto de 2009, la que manifestó que para su tramitación corresponde la realización de una Declaración de Impacto Ambiental, razón por la que se solicitó el pronunciamiento de los diversos organismos del Estado involucrados a través del oficio ordinario Nº 0395.-

A continuación los recurrentes hacen referencia a las observaciones formuladas por los diversos Organismos Públicos en la etapa final de la tramitación, hechas antes de que CONAMA hiciera el Informe Consolidado Final.

El Servicio Agrícola y Ganadero en su oficio Nº 224, del 23 de marzo de 2010 señala que el "titular no responde a lo consultado en Adenda Nº 1", respecto a entregar mayor detalle respecto del suelo a remover y a la disposición de las aguas lluvias", observando que "el titular no ha sido lo suficientemente claro y preciso en la entrega de los antecedentes requeridos en la DIA y posteriores Adendas".

La Seremi de Salud, en su oficio Nº 418 del 24 de marzo de 2010 alerta sobre el cambio del sistema de tratamiento de riles presentado originalmente en la DIA y que la empresa modificó por una piscina de acumulación con tratamiento de los riles en una planta de tratamiento de aguas servidas de propiedad de la Empresa ESSAL S.A., sin presentar certificado de factibilidad de esta nueva alternativa, situación que fue también manifestada por la Superintendencia de Servicios Sanitarios, en su oficio Nº 227, de 19 de marzo de 2010, la que solicitó más información sobre esta nueva modalidad de tratamiento de los riles del proyecto.

Finalmente, la CONADI mediante oficio Nº 128 de 24 de marzo de 2010, observa la falta de información sobre la localización de comunidades indígenas en torno al proyecto y espacios de significación cultural y la distancia de estos en relación al proyecto, informe que señala que "considerando la presencia de Comunidades Indígenas identificadas en el área adyacente al proyecto, las cuales constituyen población protegida y además, tienen consagrado el derecho a la información y participación de acuerdo a lo establecido en el Convenio 169 de la OIT, se le solicita al titular realizar este proceso durante la evaluación".-

Estiman los recurrentes que la Resolución impugnada constituye un acto ilegal y arbitrario al no haber tomado en cuenta la afectación que el proyecto podría producir en las comunidades indígenas aledañas, señalando en el mismo informe del SEIA, de forma que aceptó una Declaración de Impacto Ambiental, cuando debió haber sido un Estudio de Impacto Ambiental, invocando para ello los artículos 11 literal c) de la ley Nº 19.300 y 8 literal c) del D.S. 95/2001 del MINSEGPRES que contiene el Reglamento del Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental, y los artículos 6 Nº 1 literal a) Nº 2 y 7 .1 del Convenio Nº 169 de la OIT que prescribían derechamente la necesidad de consulta para con las comunidades indígenas y que obligan a su cumplimiento por la COREMA en virtud del principio de supremacía constitucional, por lo que considera que un acto que contravenga estos derechos, aun cuando lo haga obedeciendo un precepto legal, sería de todas manera ilegal o arbitrario, toda vez que la norma última para juzgar su juricidad es la Constitución y no la ley.-


Sostienen los recurrentes que se han vulnerado las siguientes garantías constitucionales:
1.- La igualdad ante la ley: 19 Nº 2.-

a) Proscripción de privilegiar a ciertas personas o grupos: "En Chile no hay persona ni grupo privilegiados"; la doctrina y la jurisprudencia interpretan esta disposición en el sentido de establecer la igualdad social y es compatible con la discriminación positiva.-
b) Prohibición de discriminar arbitrariamente. Indican que cuando la Constitución estipula que asegura a todas las personas la igualdad ante la ley, la forma correcta de interpretar dicho enunciado es que la igualdad implica tratar de igual modo a los iguales, y de modo diverso a los diferentes. En este orden de ideas, en lo referente a los derechos de los pueblos indígenas, se ve reforzada por una serie de normas, tanto a nivel de legislación secundaria como constitucional, que explicitan este deber de acción afirmativa para garantizar los derechos de los pueblos indígenas de nuestro país y en relación a ello se encuentra el artículo 1º, inciso segundo de la ley Nº 19.253.-
La resolución recurrida es ilegal y arbitraria por no considerar la norma indígena correspondiente, ignora una diferencia reconocida y amparada por nuestro ordenamiento jurídico y cita al efecto fallo de la Corte de Apelaciones de Temuco, en causa rol Nº 1705-2009.-

2.- El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación. Es deber del Estado velar para que este derecho no sea afectado y tutelar la preservación de la naturaleza (art. 19 Nº 8).-

Explican los recurrentes que existen una serie de textos legales que reconocen la relación única que tienen los pueblos indígenas con su medio ambiente y el derecho que estos tienen a conservarlo y el deber de los órganos del Estado a tomar las medidas necesarias para resguardarlo, como el artículo 1 de la ley indígena, el artículo 4.1. del Convenio 169 y la Declaración de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas en su artículo 25 que contempla el derecho de los pueblos indígenas a "mantener y fortalecer su propia relación espiritual con las tierras, territorios, aguas, mares costeros y otros recursos que tradicionalmente han poseído u ocupado y utilizado de otra forma"; asimismo mencionan el Convenio sobre la Diversidad Biológica, vinculante para nuestro país, y citan al efecto el artículo 8, de manera que es palmaria la vinculación que tienen los pueblos indígenas con su medio y por lo tanto es evidente la vulneración a su derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación que se realiza con la aprobación del proyecto cuya resolución favorable es el objeto de este recurso.-

Solicitan se acoja el recurso y se deje sin efecto la Resolución Exenta Nº 027, (sic) 5 de abril de 2010, sobre Declaración de Impacto Ambiental del proyecto "Estación de Transferencia de residuos sólidos Lanco-Panguipulli".-

De fojas 1 a 7 se agregaron documentos acompañados por los recurrentes.-


De fojas 23 a fojas 43 se agregaron documentos acompañados por la recurrida.-

A fojas 44 y siguientes don Rafael Asenjo Pérez, abogado, en representación de don Juan Andrés Varas Braun, Intendente Regional en su calidad de Presidente de la Comisión Regional del Medio Ambiente de la Región de Los Ríos (COREMA, en adelante) informa y solicita el rechazo del recurso de protección en mérito de los argumentos de hecho y de derecho que señala.-

Explica que los recurrentes estiman que la ilegalidad y arbitrariedad de la resolución recurrida se debería a una "deliberada" omisión de información sobre el mencionado proyecto a la comunidad local. Acto seguido, exponen una serie de aspectos tales como que la ubicación del proyecto coincidiría con el Lof Kilche ( centro de sabiduría mapuche) además de la existencia de 8 comunidades locales en el sector aledaño del emplazamiento de un cementerio y de una cancha de nguillatún. Luego los recurrentes dan por comprobado el hecho de que habrían posibilidades de afectación de las comunidades indígenas, lo que derivaría que la resolución de calificación ambiental (RCA) aprobada constituye un acto arbitrario por carecer de fundamentos racionales y por no haber considerado la opinión de las comunidades indígenas y además es ilegal ya que estiman que se debería haber presentado un Estudio de Impacto Ambiental invocando para ello los artículos 11 literal c) de la ley Nº 19.300 y 8 literal c) del D.S. 95/2001 del MINSEGPRES, que contiene el Reglamento del Sistema de Impacto Ambiental - en adelante RSEIA - preceptos que ordenan que cada vez que un proyecto pueda alterar los sistemas de vida y las costumbres de grupos humanos, incluyendo la dimensión antropológica ( elementos que dicen ver afectado en este caso) debe ser presentado al SEIA mediante la forma de un Estudio de Impacto Ambiental. Sin perjuicio de lo anterior los recurrentes consideran que con la dictación de la RCA se habría omitido un deber de consulta a los pueblos originarios, lo que vulneraría los artículos 6 Nº 1 literal a),Nº 2 y 7.1 del Convenio Nº 169 de la OIT, normativa que obligaría a la COREMA de Los Ríos en virtud del principio de la Supremacía Constitucional recogido en nuestro ordenamiento jurídico.-

1.- Argumentos de no arbitrariedad de la RCA recurrida.-

Señala que la CONAMA en virtud de un mandato legal se encargó de publicar la existencia del proyecto a la ciudadanía con el objeto de mantenerla debidamente informada; de manera que se cumplió con lo dispuesto por los artículos 30 y 31 de la ley Nº 19.300 y 54 del RSEIA; se procedió a publicar en la edición del Diario Oficial del día martes 1 de septiembre de 2009 el listado de proyectos o actividades sujetos a una Declaración de Impacto Ambiental y que fueron presentados en el mes anterior, nómina en la cual se encontraba el Proyecto "Estación de Transferencia de residuos sólidos Lanco-Panguipulli" y contempla los elementos que indica y una copia de esa lista se remitió a la Municipalidad de Lanco, en el entendido que dentro de su territorio se realizarán las obras y sanciones que contempló el proyecto. Otra copia se exhibió en las dependencias de la Dirección Regional de Los Ríos de CONAMA ubicadas en aquella época en Avenida Ramón Picarte Nº 1488 de Valdivia.-

Asimismo el titular durante el proceso de evaluación del proyecto entregó un informe antropológico que da cuenta de las entrevistas abiertas realizadas a comuneros mapuches habitantes del sector, recabando información específica sobre los posibles impactos que se requerían analizar. Al hacer entrega del Adenda Nº 1 ( 17/11/2009) el titular agregó como anexo un informe antropológico elaborado por el Sr. Ronald Cancino Salas ( Licenciado en Antropología MG en Desarrollo Urbano Regional y Local), en el cual se consignaron las "Técnicas de Levantamiento de información cualitativa y etnográfica" en las que hubo dos momentos básicos: el reconocimiento del terreno ( observación y registro fotográfico del emplazamiento del proyecto y su entorno) y las entrevistas a pequeños propietarios y comuneros mapuches del sector. El consultor dio cuenta además que la información producida, se registró magnetofónicamente, junto a fotografías y apuntes etnográficos. En dicho informe se concluye la no presencia de los efectos, características o circunstancias del artículo 11 de la ley Nº 19.300, además de sugerir un Plan Estratégico de Información ( propuesta que el Titular aceptó según lo que consta en la Respuesta Nº 5 del Capítulo 4 del Adenda 2 del expediente de evaluación ).-

2.- Argumentos de legalidad de la RCA recurrida.-
I) Primer motivo de ilegalidad:
En cuanto a la supuesta infracción a los artículos 11 literal c) de la ley Nº 19.300 y 8 literal c) del Reglamento del Sistema de Impacto Ambiental (RSEIA) debido a que el titular debió haber presentado un Estudio de Impacto Ambiental y no una Declaración de Impacto Ambiental, señala que los recurrentes no explican y menos acreditan cómo el proyecto calificado ambientalmente genera una alteración significativa de los sistemas de vida de las comunidades supuestamente afectadas. De lo expuesto en el recurso se puede concluir que los actores no tienen certeza de que el cumplimiento de la resolución impugnada vaya a generar una alteración significativa de los sistemas de vida, consistente en el reasentamiento de grupos humanos. Cuando se refieren a lo "ilegal y arbitrario" dan cuenta que "... Estos datos corroboran la falta de información a la comunidad y generan dudas razonables sobre la eficacia del proyecto y sus condiciones para no generar efecto alguno...". Luego a modo de conclusión dicen que "habrían posibilidades de afectación de las comunidades indígenas".-

Refiere que si bien los actores han individualizado a las comunidades locales que se verían supuestamente afectadas con la ejecución del proyecto, lo que no hacen es justamente indicar en detalles cuáles son las características étnicas y las manifestaciones de la cultura - tales como ceremonias religiosas, peregrinaciones, procesiones, celebraciones, festivales, torneos, ferias y mercados - que verían afectados "significativamente" la dimensión antropológica. Se han limitado los recurrentes a determinar personas y comunidades, contabilizar las respectivas distancias existentes de sus asentamientos con el lugar de emplazamiento del proyecto, la existencia de algunos sitios ceremoniales y actividades productivas de subsistencias. Añade que carece de seriedad el intentar una acción por la presente vía omitiendo detalles sobre un posible reasentamiento de comunidades humanas y más aun no han sido capaces de acreditar un nexo causal entre esos presuntos y posibles impactos y las actividades insertas en la ejecución del proyecto "Estación de Transferencia de residuos sólidos Lanco-Panguipulli".-

Indica que de haber la resolución de calificación ambiental afectado directamente a las comunidades indígenas, los hechos planteados por los recurrentes forman parte de una materia altamente técnica, y que no corresponde dirimir por la vía del recurso de protección, siendo ajeno al ámbito distintivo de la acción de protección buscar la interpretación sobre el sentido y alcance los preceptos medioambientales, y así se ha fallado.-

II) Segundo motivo de ilegalidad:
Se alude a la infracción a los artículos 6 Nº 1 literal a), Nº 2 y artículo 7.1 del Convenio Nº 169 de la OIT debido a la omisión al "deber de consulta" a comunidades indígenas, argumento que se debe desestimar por cuanto el Convenio Nº 169 es inoponible en el presente caso por no corresponder la RCA a una medida administrativa, para los efectos del artículo 6 Nº 1, letra a) y Nº 2 de dicho tratado, razón por la cual no se requiere haber efectuado ese trámite durante el proceso de evaluación. La resolución no es susceptible de afectar directamente a los pueblos indígenas, ya que al no reunirse los requisitos para la elaboración de un Estudio de Impacto Ambiental, no correspondía otorgar a la comunidad interesada instancias plenas de participación.-

En efecto la resolución de calificación ambiental no constituye una "medida administrativa" para los efectos del Convenio Nº 169. En virtud del artículo 6 Nº 1 letra a) y Nº 2 del Convenio antes referido los gobiernos deberán consultar a los pueblos interesados cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente. Entonces la consulta sólo será obligatoria en los dos casos mencionados: medidas legislativas y medidas administrativas y siempre que ellas les afecten directamente.-

El Convenio Nº 169 no da una definición de lo que se entiende por tal y tampoco lo hace la ley indígena y según el artículo 20 del Código Civil se debe acudir a la norma que regula la "consulta" y la "participación" de los pueblos indígenas, esto es, al D.S. Nº 124 de 2009, de MIDEPLAN, y en su artículo 1º señala "El presente reglamento regula la obligación de los órganos de la administración del Estado de escuchar y considerar la opinión de las organizaciones indígenas cuando traten materias que tengan ingerencia o relación con cuestiones indígenas, establecida en el artículo 34 de la ley Nº 19.253. Dicha obligación se materializa en la consulta y participación de los pueblos indígenas consagradas en el artículo 6 Nº 1 letra a) y Nº 2 y en el artículo Nº 7 oración final del Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo sobre Pueblos Indígenas y Tribales en Países Independientes, promulgado por medio del decreto supremo Nº 236, del Ministerio de Relaciones Exteriores".-

La Resolución de Calificación Ambiental es un acto administrativo por disposición expresa del artículo 3º de la ley Nº 19.880 y no una medida administrativa. Esta norma señala que son actos administrativos las decisiones formales que emitan los órganos de la administración del Estado en las cuales se contienen declaraciones de voluntad, realizadas en el ejercicio de una potestad pública y tomarán la forma de decretos supremos y resoluciones y éstas las define como los actos de análoga naturaleza que dictan las autoridades administrativas dotadas de poder de decisión. Así las cosas el proyecto en cuestión cuyo titular es la Ilustre Municipalidad de Lanco fue aprobada por Resolución Exenta Nº 041 de fecha 5 de abril de 2010, de la Comisión Regional del Medio Ambiente (COREMA) de la Región de Los Ríos. Esta resolución es un acto administrativo que reúne los 4 elementos que lo configuran como tal: es una decisión formal, emanada por aquella, que es un órgano de la Administración del Estado; contiene una declaración de voluntad, pues aprobó el proyecto "Estación de Transferencia de residuos sólidos Lanco-Panguipulli", presentado por la Municipalidad antes mencionada y fue dictado en ejercicio de la potestad pública conferida a la COREMA en virtud de lo establecido en la ley Nº 19.300 y por lo tanto no debe someterse a la consulta exigida por el Convenio Nº 169.-

Añade que la resolución no es susceptible de afectar directamente a los pueblos indígenas, ya que al no reunirse los requisitos para la elaboración de un Estudio de Impacto Ambiental, no correspondía otorgar a la comunidad interesada instancias plenas de participación. En efecto el deber general de consultar a los pueblos indígenas debe cumplirse cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectar directamente a los pueblos indígenas y esta consulta debe realizarse mediante procedimientos apropiados y a través de sus instituciones representativas, de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas. La normativa contenida en la resolución de calificación ambiental no tiene como destinatarios a comunidades indígenas. El recurso de protección se limita a sostener que la resolución de calificación ambiental es susceptible de afectar directamente a las comunidades indígenas, pero no es capaz de explicarlo ni demostrarlo. Ninguno de esos argumentos dicen relación con el acto administrativo impugnado.-

Garantías constitucionales afectadas.-
1.- El derecho a la vida, a la integridad física y síquica (artículo 19 Nº 1 de la Constitución Política de la República.-
Los recurrentes estiman a modo genérico amenazado su derecho a la vida e integridad física y psíquica y conviene aclarar cuál es el sentido de dicha garantía constitucional. La vida según el Diccionario de la Real Academia Española la define como "la fuerza o actividad interna sustancial mediante la que obra el ser que la posea" y según José Luis Cea tiene una triple trimensión: implicancia para el concebido no nato; existen importantes consecuencias respecto a la preservación de la vida, en el sentido de la realización de esfuerzos ( médicos) para preservar la vida de alguien cuya salud está deteriorada y en tercer lugar, el derecho a la vida implica que ésta debe transcurrir en un ambiente material y espiritualmente comprendidos, que sean coherentes con la dignidad del ser humano. En cuanto al derecho a la integridad física y síquica, el autor Alejandro Silva señala: "La integridad física de la persona humana ha de comprender, a nuestro juicio, la preservación y funcionamiento de todos los miembros y órganos que le permiten manifestarse como tal, y en todas las expresiones que conforman su específica naturaleza, potencialidad y aptitudes".-

Añade que considerando lo señalado por los recurrentes en cuanto estiman que la instalación del proyecto "Estación de transferencia de residuos sólidos Lanco-Panguipulli" afectará el ambiente de tal manera que sus condiciones de vida se verán afectadas en una forma que supera los umbrales permitidos por el ordenamiento jurídico, tales alegaciones carecen de fundamento por cuanto muchas actividades económicas amparadas por la garantía constitucional del numeral 21 del artículo 19 implican algún grado de alteración de parámetros ambientales y en la especie existe un grado de afectación lícito.-

2.- La no vulneración a la igualdad ante la ley (artículo 19 Nº 2 de la Constitución Política de la República).-
Sobre este punto los recurrentes sostienen que " al tratarse la Resolución de Calificación Ambiental recurrida de un acto ilegal y arbitrario precisamente por violar y no considerar la normativa indígena correspondiente, este acto vulnera por ello la garantía de la igualdad ante la ley, pues ignora una diferencia reconocida y amparada por nuestro ordenamiento jurídico".-

La igualdad ante la ley implica la prohibición a toda autoridad de realizar diferenciaciones que sean arbitrarias. En la doctrina se han elaborado diversos criterios de fondo que apuntan a dilucidar cuando una diferencia es arbitraria. Así Enrique Evans de la Cuadra señala: "Se entiende por discriminación arbitraria toda diferenciación o distinción, realizada por el legislador o por cualquier autoridad pública, que aparezca como contraria a la ética elemental o a un proceso normal de análisis intelectual; en otros términos, que no tenga justificación razonable". El acto resultará ser arbitrariamente discriminatorio si no tiene finalidad alguna, si su finalidad está proscrita por el ordenamiento jurídico o si no es adecuado respecto a la finalidad perseguida.-

Este esquema permite evaluar un acto o medida (una ley, un tratado, un reglamento, un acto administrativo) a la luz del principio de igualdad. Si la medida tiene una finalidad, si ella es lícita y si se cumple con un test de proporcionalidad. Este tipo de análisis es el que se efectuó, por ejemplo, al aprobar el Convenio Nº 169 y en especial la norma sobre consulta a los pueblos indígenas ( art. 6 Nº 1 letra a). En ese momento se consideró que la norma tenía una finalidad lícita y era proporcional. Por ello, a pesar de los alegatos de algunos, se estableció que el Convenio en general y cada una de sus normas en particular, se ajustan a la Constitución. Este tipo de argumentos son los que citan tanto los recurrentes como la sentencia de la Corte. Sin embargo esa discusión acá no resulta pertinente porque no se está discutiendo si establecer o no una norma de consulta, sino que en qué casos y cómo ella resulta aplicable. En este recurso no se discute si es conveniente o constitucional aprobar el Convenio, sino que la discusión gira en torno a si una de sus normas resulta aplicable y cómo.

En otras palabras no es posible sostener que se vulnera el derecho a la igualdad ante la ley, si la Convención no era aplicable o si ella se aplicó en un sentido distinto al deseado por los recurrentes, pero igualmente lícito. En consecuencia, el argumento de los recurrentes es incorrecto porque supone que existió una omisión por parte de Comisión Regional de Medio Ambiente, esto es, que debiendo efectuar una consulta a los pueblos indígenas, no lo hizo, vulnerando el principio de igualdad. Sin embargo eso no fue así porque la COREMA no tenía la obligación de aplicar el Convenio en este caso y a pesar de eso, la finalidad de la regla no fue infringida.-

Respecto de lo que señalan los recurrentes de que la Comisión debió ir más allá del procedimiento ambiental y de las normas de la legislación indígena, esta posición debe ser rechazada pues en tal caso aquella habría infringido la ley. En efecto dentro del procedimiento de calificación medioambiental los órganos de la Administración del Estado están sujetos al principio de legalidad, lo que implica que deben sujetarse a normas generales establecidas previamente (ley o reglamento). El órgano administrativo no puede establecer un procedimiento ad-hoc, dependiendo de las circunstancias del caso.-

3.- El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación.-
Sostiene que esta garantía no se ha vulnerado y sobre este punto los recurrentes han señalado: "Es palmaria, entonces, la vinculación que tienen los pueblos indígenas con su medio, y por tanto, es igualmente evidente la vulneración a su derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación, y que se realiza con la aprobación del proyecto cuya resolución favorable es el objeto de este recurso".-

El artículo 19 Nº 8 señala que la Constitución asegura a todas las personas: "Nº 8: El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación. Es deber del Estado velar para que este derecho no sea afectado y tutelar la preservación de la naturaleza. La ley podrá establecer restricciones específicas al ejercicio de determinados derechos o libertades para proteger el medio ambiente". Señala que la Constitución establece un derecho a "vivir" en un medio ambiente libre de contaminación, no el derecho a un medio ambiente incontaminado per se. Siempre se debe exigir, entonces, la relación con alguna persona. La doctrina señala que la posibilidad de amparo judicial exige que exista una afectación en el derecho de una persona natural, excluyéndose las personas jurídicas.-

Indica que para que prospere un recurso de protección en materia ambiental un acto u omisión ilegal debe "afectar" el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación; esto quiere decir que entre el acto u omisión ilegal y la privación, perturbación y amenaza del derecho debe mediar una relación de causalidad. En consecuencia, no es posible que una presunta omisión de un trámite del procedimiento provoque una afectación al derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación.-
Finalmente solicita el rechazo del recurso de protección por carecer de fundamentos tanto en los hechos como en el derecho; por no existir acto ilegal ni arbitrario que incida en los derecho aducidos por los recurrentes, todo con costas.-

A fojas 76 doña Patricia Robles Contreras, abogada, en representación de la I. Municipalidad de Lanco, se hace parte en este recurso de protección e insta por el rechazo del mismo, la que acompañó el documento de fojaxs 78 a 81.-
A fojas 88 a 91 se agregó documento acompañado por la parte recurrente.-

Se trajeron los autos en relación.-

CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que doña Faumelisa Febe Manquepillán Calfuqueo, don Antonio Quitrecura Vera y don Eduardo Moya Reyes, en las calidades que comparecen, recurren de protección en contra de la Comisión Regional del Medio Ambiente ( en adelante COREMA) de la Región de Los Ríos, representada por su Presidente don Juan Andrés Varas Braun, Intendente de dicha región, con motivo de haberse dictado la Resolución Exenta Nº 041 de 5 de abril de 2010 mediante la cual se calificó favorablemente la Declaración de Impacto Ambiental del proyecto "Estación de Transferencia de residuos sólidos Lanco-Panguipulli", cuyo titular es la I. Municipalidad de Lanco, que consideran es ilegal y arbitraria, por no cumplir la normativa constitucional, legal y reglamentaria y por existir falta de fiscalización, infringiendo con ello los garantías de los números 1, 2 y 8 del artículo 19 de la Constitución Política de la República.-

En síntesis aducen que el proyecto está emplazado en un sector denominado Lof Kilche, sector que para los mapuches es reconocido como centro del kimun ( sabiduría); en sectores aledaños al proyecto se ubican ocho comunidades con un total de 261 familias que se dedican a la agricultura familiar y ganadería, producen leña y miel y algunos campesinos tienen convenios con INDAP; existen proyectos de desarrollo en el futuro con fines turísticos y para venta de productos locales, por lo que se debió considerar la opinión de estas comunidades indígenas y se debió realizar un estudio de impacto ambiental y se vulneró, además, el deber de consulta a que se refiere el Convenio Nº 169 de la Organización Internacional del Trabajo. Indican las garantías constitucionales que se han vulnerado con la resolución impugnada.-

La recurrida, a su turno, solicitó el rechazo de la presente acción cautelar por no existir acto ilegal y arbitrario que incida en los derechos o garantías que mencionan los recurrentes por las razones que latamente se expusieron precedentemente.-

SEGUNDO: Que constan de los antecedentes allegados al recurso los siguientes hechos:

a) El proyecto "Estación de Transferencia de residuos sólidos Lanco-Panguipulli, presentado por la I. Municipalidad de Lanco ingresó al Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental de la Región de Los Ríos con fecha 28 de julio de 2009. El objetivo del proyecto es la construcción y operación de un lugar destinado a la disposición intermedia de residuos sólidos domiciliarios y residuos sólidos no peligrosos asimilables a domiciliarios para las comunas de Lanco y Panguipulli, antes de su disposición final en un relleno sanitario, que se ejecutará en el Km. 14,8 de la Ruta CH 203 que une Lanco Panguipulli en el sector Las Quemas, comuna de Lanco.-

b) La Comisión Nacional del Medio Ambiente - CONAMA - en cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 31 de la ley de Bases del Medio Ambiente del Ministerio Secretaría General de la Presidencia mediante el Ordinario Nº 093130 de 8 de septiembre de 2009 remitió a las diversas municipalidades del país y Comisión Nacional del Medio Ambiente de las distintas regiones el listado de los proyectos o actividades sujetos a Declaración de Impacto Ambiental, que fueron acogidos a tramitación por dicha entidad y en el cual figura el proyecto mencionado en la letra a) precedente ( fs. 24 y 25).-

c) En sesión Nº 06/2010, de fecha 1 de abril de 2010 la Comisión Regional del Medio Ambiente Región de Los Ríos luego de cerrado el debate se procedió a votar el proyecto resultando 10 votos a favor, 0 votos en contra y 0 abstención, y se acordó por unanimidad de los miembros presentes en la sala calificar favorablemente la Declaración de Impacto Ambiental del proyecto antes mencionado presentado por la I. Municipalidad de Lanco, en consideración a que el proyecto cumple con la normativa de carácter ambiental aplicable, incluidos los requisitos, contenidos técnicos y formales necesarios para el otorgamiento de los permisos ambientales sectoriales respectivos y no genera ninguno de los efectos, características o circunstancias señalados en el artículo 11 de la ley Nº 19.300, por lo que no requiere presentar un Estudio de Impacto Ambiental.-

d) Con fecha 15 de septiembre de 1994 se constituyó la comunidad indígena Puquiñe, del sector del mismo nombre, en la comuna de Lanco, la que se encuentra inscrita con el Nº 35 en el Registro Nacional de Comunidades y Asociaciones Indígenas, cuya directiva la preside la recurrente señora Maquepillán Calfuleo ( documento fs. 1).-

e) El Comité de Desarrollo Agrícola Campesino "Salto de Agua", obtuvo su personalidad jurídica con el Nº 49, con fecha 24 de noviembre de 1992, según consta en el libro de Organizaciones Comunitarias de la I. Municipalidad de Lanco, cuyo Presidente es el recurrente don Antonio Quintrecura Vera ( documento fs. 2).-

TERCERO: Que no obstante haberse difundido a través de la publicación en el Diario Oficial lo relativo al proyecto "Estación de Transferencia de Residuos Sólidos Lanco Panguipulli" como consta de copia de la publicación agregada de fojas 26 a 28, según se puede apreciar de la lectura del acta de la sesión respectiva de la Comisión Regional del Medio Ambiente de Región de Los Ríos, con motivo de la intervención que les correspondió a los consejeros éstos no hicieron referencia alguna a haber recabado información previa a la evaluación del proyecto en orden a la existencia de comunidades indígenas existentes en el sector Las Quemas, kilómetro 14,8 del camino que une las localidades de Lanco y Panguipulli.-

Al respecto los recurrentes observan que uno de los organismos que hizo presente esta circunstancia ( con motivo del oficio aludido en la letra b) del motivo precedente) fue precisamente la CONADI la que señaló en su oficio Nº 128 de 24 de marzo de 2010 : "considerando la presencia de Comunidades Indígenas identificadas en el área adyacente al proyecto, las cuales constituyen población protegida y además, tienen consagrado el derecho a la información y participación de acuerdo a lo estableado en el Convenio 169 de la OIT, se le solicita al titular realizar este proceso durante la evaluación".-

Asimismo relevante es lo que señala la carta de fecha 27 de abril de 2010 dirigida al señor Intendente de la Región de Los Ríos, por tres concejales de la Municipalidad de Lanco en la cual hacen presente acerca de hechos consumados "sin mediar previamente ninguna consulta o petición de opinión a las comunidades afectadas ni menos a estos concejales, y/o Concejo como cuerpo colegiado, acerca de este proyecto de tanta y honda significación y trascendencia para los lanquinos involucrados. Todo esto contraviene algunas normas legales atingentes (por ej. Ley Indígena y Convenio 169 de la OIT) y también mínimas normas éticas y de procedimiento recto de gobierno comunal como el informar oficial y debidamente al Concejo Municipal de Lanco".-

Agrega dicha carta que la información proporcionada en reunión por parte de la empresa consultora que efectuó el diseño de este proyecto señala que "no existen viviendas a menos de 1.500 metros de la localización de la futura planta de transferencia" que recibirán las basuras de las comunas de Lanco y Panguipulli. Esta situación es falsa, ya que existen realmente varias viviendas a menos de 400 metros de dicha estación; además que esta es una zona Mapuche". Finalmente se indica que el terreno donde se proyecta instalar esta planta está a escasos metros de la ruta internacional CH-203, trayecto Lanco-Panguipulli, "en un suelo susceptible de inundaciones y que, de producirse filtrajes y escurrimientos, podrían contaminar los campos contiguos y también los ríos, riachuelos, esteros, manantiales y cursos de aguas en general, existentes en el lugar" (fs. 3 y 4).-

En este mismo orden de ideas, cabe señalar que en la sesión de la Comisión Regional del Medio Ambiente el Consejero Regional don Claudio Mansilla Alt manifestó que "cualquier tipo de estación de transferencia o estación definitiva en este tipo de residuos debería exigírsele un EIA (Estudio de Impacto Ambiental) y no simplemente un DIA (Declaración de Impacto ambiental) porque muchas veces se ha discutido en esta mesa...". Se refirió más adelante a la situación que implica el traslado de los residuos donde se produce filtración considerando que atraviesa por perímetros urbanos y al tipo de impermeabilización que asegure que no va haber una percolación de napas subterráneas, que es lo que se da en este tipo de vertederos.-

CUARTO: Que no cabe duda que la instalación del proyecto "Estación de Transferencia de residuos sólidos" afectará el ambiente en el sector donde se emplazará alterando las condiciones de vida de las familias existentes en sectores aledaños, según se explicó precedentemente, todo lo cual importa riesgos para la vida, la integridad física y síquicas de las personas que es deber del Estado prever y proteger que así no ocurra, de manera que la Resolución impugnada constituye un acto ilegal y arbitrario al no haber tomado en cuenta la afectación que el proyecto podría producir en las comunidades indígenas existentes en el sector en circunstancias que debió haber existido un Estudio de Impacto Ambiental.-


No cabe duda que existe una vinculación de las comunidades indígenas del sector donde se emplazará el proyecto con el medio ambiente que lo rodea, por lo que es atinente en la especie lo que señala la Declaración de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas que en su artículo 25 contempla el derecho de los pueblos indígenas a "mantener y fortalecer su propia relación espiritual con las tierras, territorios, aguas, mares costeros y otros recursos que tradicionalmente han poseído u ocupado y utilizado de otra forma".-

En este mismo orden de ideas la ley Nº 19.253 señala en su artículo 34 que los servicios de la administración del Estado y las organizaciones de carácter territorial cuando traten materias que tengan ingerencia o relación con cuestiones indígenas deberán escuchar y considerar la opinión de las organizaciones indígenas que reconoce dicho cuerpo legal.-

El Convenio 169 - sobre Pueblos Indígenas y Tribales que se alude en el recurso es relevante en esta materia; en su artículo 6 Nº 1, indica: Al aplicar las disposiciones del presente convenio los gobiernos deberán: a) consultar a los pueblos interesados mediante procedimientos apropiados y en particular a través de sus instituciones representativas cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente El Nº 2 señala que las consultas llevadas a cabo en aplicación de este Convenio deberán ejecutarse de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas. Por su parte el artículo 7º Nº 1 dispone que los pueblos interesados deberán tener el derecho de decidir las propias prioridades en lo que atañe al proceso de desarrollo en la medida en que éste afecte a sus vidas, creencias, instituciones y bienestar espiritual y las tierras que ocupan y utilizan de alguna manera y de controlar en lo posible su propio desarrollo económico, social y cultural.-

QUINTO: Que de cuanto se ha expresado cabe concluir que al dictarse la Resolución Exenta Nº 041 que calificó favorablemente la Declaración de Impacto Ambiental del proyecto Estación de Transferencia de Residuos Sólidos Lanco-Panguipulli se han vulnerado las garantías de los números 1 y 8 del artículo 19 de la Constitución Política de la República, por lo que procede acoger esta acción cautelar.-

SEXTO: Que respecto de la garantía del Nº 2 del artículo 19 - "igualdad ante la ley" - y en cuanto en nuestro país "no hay persona ni grupo privilegiado", se estima que como se trata de una resolución que aprobó un proyecto que se pretende construir en un lugar determinado para después operar residuos sólidos domiciliarios y residuos sólidos no peligrosos asimilables a domiciliarios para dos comunas de esta región, antes de su disposición final en un relleno sanitario, no se divisa cómo se habría afectado tal garantía, ya que por una parte el titular es la I. Municipalidad de Lanco y no un particular, y no se ha privilegiado a persona o grupo humano en especial, en perjuicio de otro.-

Las razones que se esgrimen por los recurrentes para fundar un atentado en contra de la garantía antes mencionada no se condicen con el significado que tiene dicha garantía, por lo que se rechazará.-

Y vistos, además, lo dispuesto en los normas legales citadas precedentemente, y artículos 19 Nº 1 y 8 y 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema de Justicia sobre Tramitación del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, se ACOGE el recurso de protección deducido a fojas 6 y siguientes, por doña Faumelisa Febe Manquepillan Calfuqueo, don Antonio Quintrecura Vera y por don Eduardo Moya Reyes en contra de la Comisión Regional del Medio Ambiente de la región de Los Ríos, y en consecuencia se deja sin efecto la Resolución Exenta Nº 041, de fecha 5 de abril de 2010, que calificó favorablemente la Declaración de Impacto Ambiental del proyecto "Estación de Transferencia de Residuos Sólidos Lanco-Panguipulli", sin costas.-




Acordada con el voto en contra del Ministro don Darío Ildemaro Carretta Navea, quien de acuerdo al mérito de los antecedentes allegados al recurso estuvo por RECHAZAR el recurso de protección interpuesto a fojas 6 y siguientes, en atención a las consideraciones que se indican:

1.- Que el recurso de protección de garantías constitucionales que contempla el artículo 20 de la Constitución Política de la República constituye una acción de naturaleza cautelar destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos que en esa misma disposición se enumeran y que se concreta en la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar cuando se está en presencia de un acto u omisión ilegal, es decir, contraria a la ley o arbitraria, esto es, producto del mero capricho de quien incurre en ella y que signifique una "privación" o una "perturbación" o una "amenaza" en el legítimo ejercicio de alguno de los derechos que se encuentran amparados, afectación que debe ser real, efectiva o inminente.-

2.- Que en opinión de este disidente el actuar de la Comisión Regional del Medio Ambiente de la Región de Los Ríos no puede ser calificada de arbitraria ni menos de ilegal, por cuanto el recurso de protección que se ha interpuesto se sustenta en alegaciones sobre la base de eventuales o futuros efectos nocivos para la vida e integridad física y psíquica y para el medio ambiente y en la especie no se han aportado antecedentes concretos acerca de cómo aquellas garantías o derechos se verán afectados con motivo de la Resolución impugnada.-

3.- Que en lo atinente a la garantía del Nº 8 del artículo 19 y a fin de precisar en qué casos procede la acción cautelar el artículo 20 de la Carta Fundamental en su inciso segundo dispuso que el recurso de protección procederá "cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación sea afectado por un acto arbitrario e ilegal imputable a una autoridad o persona determinada".-

Por su parte el artículo 1º de la ley Nº 19.300 dispone que el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación, la protección del medio ambiente, la preservación de la naturaleza y la conservación del patrimonio ambiental se regularán por las disposiciones de dicha ley, sin perjuicio de lo que otras normas legales establezcan sobre la materia.-

Según las definiciones contenidas en el artículo 2º de la ley antes citada se entiende por "contaminación" la presencia en el ambiente de sustancias, elementos, energía o combinación de ellos, en concentraciones o concentraciones y permanencia superiores o inferiores, según corresponda a las establecidas en la legislación vigente y por contaminante todo elemento, compuesto, sustancia, derivado químico o biológico, energía, radiación, vibración, ruido o una combinación de ellos, cuya presencia en el ambiente, en ciertos niveles, concentraciones o períodos de tiempo, puedan constituir un riesgo a la salud de las personas, o a la calidad de vida de la población, a la preservación de la naturaleza o a la conservación del patrimonio ambiental.-

La resolución que se impugna por medio de esta acción cautelar únicamente se ha limitado a calificar favorablemente la Declaración de Impacto Ambiental de un proyecto consistente en una Estación de Transferencia de Residuos Sólidos Lanco-Panguipulli, que tiene por objeto acopiar los residuos sólidos domiciliarios y residuos sólidos no peligrosos, para luego ser derivados a un relleno sanitario. Al respecto ningún antecedente científico se aportó al recurso para probar, de una manera real y efectiva, que se producirá una contaminación en el sector donde se ejecutará el proyecto, en los términos que la norma legal define dicho concepto y, en particular, en orden a demostrar, por ejemplo, la presencia de gases en el ambiente, percolación de líquidos y escurrimiento en terrenos, en niveles o concentraciones que puedan constituir un riesgo para la salud de las personas o afectar la calidad de vida de la población y en particular de los recurrentes, quienes se han limitado a sostener que la resolución afecta a las comunidades indígenas, pero no explican ni demuestran de qué manera ello se produce.-

La norma constitucional emplea las expresiones "sea afectado" por un acto arbitrario e ilegal imputable a una autoridad o persona. En otras palabras, aquello que contamina el medio ambiente (artículo 2 de la ley Nº 19.300) debe ser de tal magnitud que sus efectos en el momento actual causen una afectación directa en el medio ambiente, lo que no ha sucedido. El recurso discurre en torno a eventuales daños al medio ambiente. El anuncio de un mal futuro no es causa valedera para justificar el ejercicio de un recurso de protección. "Para que la amenaza en el legítimo ejercicio de derechos protegidos por el artículo 20 de la Constitución sea suficiente para hacer procedente el recurso de protección ha de ser seria y no ilusoria, actual, precisa y no vaga y concreta en sus resultados" (C. Suprema, 1/1/1988; R. t.85, sec. 5ª, p. 307).-

4.- Que la falta de información acerca del proyecto no es tal por cuanto consta que en el Diario Oficial de 1º de septiembre de 2009 se publicó el listado de proyectos o actividades sujetos a una Declaración de Impacto Ambiental, nómina en la cual se encontraba el proyecto antes mencionado, en el cual se menciona el nombre de la persona responsable del proyecto o actividad ( I. Municipalidad de Lanco); ubicación del lugar o zona y comuna en la que el proyecto se pretende ejecutar; indicación del tipo del proyecto y fecha en que el proyecto se presentó a evaluación y copia de ella se remitió a la Municipalidad de Lanco y además copia de la lista se exhibió en dependencias de la Dirección Regional de Los Ríos de CONAMA en Valdivia. Además como señaló la recurrida el titular del proyecto agregó como anexo un informe antropológico elaborado por el señor Ronald Cancino Salas en el cual se menciona que hubo entrevistas a pequeños propietarios y comuneros mapuches del sector y concluyó el informe señalando la no presencia de los efectos, características circunstancias que indica el artículo 11 de la ley Nº 19.300.-

En cuanto al reproche que formulan los recurrentes en orden a que debió haberse presentado un Estudio de Impacto Ambiental tal materia por su complejidad no corresponde resolverla a través de esta acción cautelar puesto que, como ya se indicó precedentemente, se estableció como un remedio eficaz y urgente para amparar al o los afectados por algún acto u omisión ilegal o arbitraria. En otras palabras, como ha señalado la jurisprudencia "la arbitrariedad o ilegalidad que está llamada a corregir el recurso de protección no puede ser otra que la que se manifiesta en "una vía de hecho" en el actuar funcionario".-
5.- Que en cuanto a que la Resolución impugnada dictada por la Comisión Regional del Medio Ambiente de la región de Los Ríos es arbitraria e ilegal ya que se debió considerar el trámite de la consulta al tenor de lo dispuesto en el artículo 6 números 1 letra a) y 2 y artículo 7 Nº 1 del Convenio 169 en relación con el artículo 34 de la ley Nº 19.253, que establece normas sobre protección, fomento y desarrollo de los indígenas, dicho trámite no era procedente por no corresponder la referida resolución a una medida administrativa.-

En efecto el Convenio 169 sobre Pueblos Indígenas y Tribales en Países Independientes (OIT), en su artículo 6º dispone: "1.- Al aplicar las disposiciones del presente Convenio, los gobiernos deberán: a.- consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a través de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente".- En su Nº 2 señala que "Las consultas llevadas a cabo en aplicación de este Convenio deberán ejecutarse de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas".-

Como se puede apreciar la norma utiliza las expresiones "medidas legislativas o administrativas". El convenio no ha dado una definición de lo que se entiende por "medidas".-
La ley Nº 19.253 en su artículo 34 estableció a propósito de la participación indígena que los Servicios de la Administración del Estado y las organizaciones de carácter territorial cuando traten materias que tengan ingerencia o relación con cuestiones indígenas deberán escuchar y considerar la opinión de las organizaciones indígenas que reconoce dicha ley. Relacionado con esta disposición legal está el Decreto Supremo Nº 124, de 2009, del Ministerio de Planificación que regula lo relativo a la consulta y a la participación de los pueblos indígenas y en su artículo 14 al referirse a las "medidas administrativas" las define como "las nuevas políticas, planes y programas, con excepción de aquellos contemplados en el artículo 21 de este reglamento, elaboradas por los órganos de la administración del estado señalados en el artículo 4 del presente reglamento, que afecten directamente a los pueblos indígenas interesados".-

De esta manera la consulta será necesaria cuando la administración del estado lleve a cabo nuevas políticas, nuevos planes y programas que vayan a afectar directamente a un determinado pueblo indígena, lo que no guarda relación con la Resolución impugnada por los recurrentes, que en sí por su naturaleza constituye un acto administrativo y no una medida administrativa, toda vez que no se trata de una orientación o directriz en relación a una materia determinada en el cual se verá involucrado un pueblo indígena.-

El órgano de la Administración del Estado adopta sus decisiones a través de una resolución y resulta útil tener presente que el artículo 3 de la ley Nº 19.880 dispone que son actos administrativos las decisiones formales que emitan los órganos de la administración del estado en las cuales se contienen declaraciones de voluntad, realizadas en el ejercicio de una potestad pública y que se materializan o toman la forma de decretos supremos y resoluciones.-

Al definir que son las resoluciones indica que "son los actos de análoga naturaleza que dictan las autoridades administrativa dotadas de poder de decisión" y esa es la naturaleza que presenta la Resolución Exenta Nº 041 que se ha impugnado por la presente vía.-

En razón de lo anterior a juicio del disidente no era necesaria la consulta por no tratarse la resolución cuestionada de una "medida administrativa".-

6.- Que en razón de lo expuesto precedentemente procede, en concepto de este sentenciador, rechazar el recurso de protección por cuanto la decisión que adoptó la Comisión Regional del Medio Ambiente de la Región de Los Ríos que calificó favorablemente la Declaración de Impacto Ambiental del proyecto "Estación de Transferencia de Residuos Sólidos Lanco-Panguipulli", no puede calificarse de arbitraria e ilegal y que infrinja las garantías constitucionales mencionadas en el libelo respectivo.-


Regístrese, notifíquese, archívense.-


Redacción de la Ministra Srta. Ruby Antonia Alvear Miranda y del voto en contra su autor don Darío Ildemaro Carretta Navea.-
Rol Nº 243-2010.-
Pronunciada por la SEGUNDA SALA, por el Ministro Sr. DARÍO I. CARRETTA NAVEA, Ministra Srta. RUBY ALVEAR MIRANDA, Abogado Integrante Sra. HELGA STEFFEN RIEDEMANN. Autoriza la Secretaria Sra. ANA MARIA LEON ESPEJO.

 

 


Valdivia, cuatro de agosto de dos mil diez notifiqué por el ESTADO DIARIO la resolución precedente